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市委宣传部、市网信办的法律服务团“以案说法”文集

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发表于 2015-7-3 16:14:06 | 显示全部楼层 |阅读模式
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    当网络成为生活中的必需品,如何在网络空间里辨别是非真假,成了越来越多人所面临的共同问题。在金华,这一问题正在被致力解决。5月28日,金华市网络管理法律服务团正式成立。


    金华市网络管理法律服务团是由金华市委宣传部、金华市互联网信息办公室,聘请法官、检察官、法学专家、律师等15名熟悉网络、热衷公益、业务突出的法律界人士,组建而成的一支网络管理法律服务团,同时启动法律服务团官网“E法观网”网上咨询服务窗口


    网络管理法律服务团成立后,将围绕推动网络空间法治化的目标,通过搭建微窗口、微矩阵、微课堂、微研会等“四微”平台,开展一系列活动。




欢迎点击图片进入e法观网


      下面就来看看"E法观网“法律服务团的知名律师们通过实际案例来讲解与网络相关的法律问题,希望对大家有所帮助。


持续更新中......

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 楼主| 发表于 2015-7-3 16:20:37 | 显示全部楼层
烈士是否享有名誉权

金华市中级人民法院范继军

       案例: 邱少云烈士1926年出生于四川省铜梁县少云镇玉屏村邱家沟(现重庆市铜梁区),1949年参加中国人民解放军,1951年3月参加中国人民志愿军赴朝作战。在1952年10月抗美援朝战争期间执行一次潜伏任务时,邱少云不幸被敌人燃烧弹击中,全身被火焰燃烧。为了不暴露潜伏目标,任凭烈火烧焦身体也一动不动,双手深深插进泥土里,身体紧紧地贴着地面,直到生命最后一刻,壮烈牺牲,用自己的生命换取了整场战斗的胜利,牺牲时年仅26岁。

       2013年5月22日,孙杰在新浪微博上以名为“作业本” 的账号发博文称“由于邱少云趴在火堆里一动不动最终食客们拒绝为半面熟买单,他们纷纷表示还是赖宁的烤肉较好”。作为新浪微博知名博主“作业本”,孙杰当时已有6,032,905个“粉丝”。该文在31分钟后转发即达662次,点赞78次,评论884次。孙杰以低俗文字对邱少云烈士进行侮辱、丑化,在网络和现实社会中引起了强烈反响,使邱少云烈士亲属的精神遭受严重创伤并使其家庭生活受到了极大影响。

       2015年4月16日,加多宝(中国)饮料有限公司以其新浪微博账号“加多宝活动”发博文称:“多谢@作业本,恭喜你与烧烤齐名。作为凉茶,我们力挺你成为烧烤摊CEO,开店十万罐,说到做到。”而孙杰用“作业本”账号在2015年4月16日转发并公开回应:“多谢你这十万罐,我一定会开烧烤店,只是没定哪天,反正在此留言者,进店就是免费喝!!!”孙杰与加多宝(中国)饮料有限公司以违背社会公德的方式贬损烈士形象用于市场营销的低俗行为,在社会上造成了极其恶劣的影响。截止2015年4月17日11时20分,相关微博被迅速转发一万多次,网友对他们的低俗行为进行了猛烈的抨击,评论多达两千余条,引发了网友及社会各界人士的强烈不满,也让邱少云烈士家属的精神再一次受到严重的伤害。

       鉴于以上事实,北京市盈科律师事务所根据邱少云烈士胞弟邱少华先生的委托,依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国律师法》及最高人民法院的相关规定,由胡忠义、张力律师正式向孙杰和加多宝(中国)饮料有限公司致函,要求他们立即停止侵害、消除影响、赔礼道歉。

       争议焦点:烈士是否享有名誉权?

       法理分析:一、什么是名誉权?

       所谓名誉权,是人们依法享有的对自己所获得的客观社会评价、排除他人侵害的权利。它为人们自尊、自爱的安全利益提供法律保障。名誉权主要表现为名誉利益支配权和名誉维护权。我们有权利用自己良好的声誉获得更多的利益,有权维护自己的名誉免遭不正 当的贬低,有权在名誉权受侵害时依法追究侵权人的法律责任。

        二、名誉权的法律渊源?

      《民法通则》第一百零一条规定,“公民、法人享有名誉权,公民的人格尊严受法律保护,禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”

       三、烈士是否享有名誉权?

     《民法通则》第9条规定:“公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。”仅依此为逻辑推理,则自然人死亡以后应不再可以享有任何权利。但是,自从1989年天津荷花女案以来,司法解释上对死者生前的人格利益进行了肯定的规定。
1.最高人民法院1989年《关于死亡人的名誉权应受法律保护的函》认为:“吉文贞(艺名荷花女)死亡后,其名誉权应依法保护,其母陈秀琴亦有权向人民法院提起诉讼。”

  2.最高人民法院1990年《关于范应莲诉敬永祥等侵害海灯法师名誉权一案有关诉讼程序问题的复函》称:“海灯死亡后,其名誉权应依法保护,作为海灯的养子,范应莲有权向人民法院提起诉讼。”

  3.最高人民法院1993年8月7日的《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第5条:“死者名誉受到损害的,其近亲属有权向人民法院起诉。近亲属包括:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”

  4.最高人民法院2001年3月10日《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条规定:“自然人死亡后,其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法予以受理:(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式,侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉;(二)非法披露、利用死者隐私,或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私;(三)非法利用、损害遗体、遗骨,或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”

综上,若邱少云家属因网络谣言及营销事件忍受精神痛苦,得提起诉讼,要求侵权人赔偿精神损害。

 楼主| 发表于 2015-7-13 16:36:31 | 显示全部楼层
本帖最后由 蓝莓芝士蛋糕 于 2015-7-13 16:40 编辑

庆元虐童案引发的暴力事件法律思考

浙江振进律师事务所 厉阳平律师

             2015年6月21日,一段“小学生被多人围殴”的视频在网上广泛传播。据网民爆料,庆元县四名初中生把一名小学生关在屋子里暴力殴打,并用香烟头烫伤小孩。随后,当地公安部门介入调查,受害小学生已经找到,当时在场的4人也已到案,均为未成年人。6月22日,当地教育部门派出有关干部、学校老师陪同受害小学生到县人民医院进行全面检查,选派经验丰富的老师对涉事学生进行心理辅导,同时配合侵害者家长向受害学生及家长道歉,协同相关部门按相关程序处理后续事宜。


       学生暴力事件一次次刺痛公众的神经,这也引起了教育主管部门、家长、学校及社会各界的重视和思考。本案作为一起青少年学生暴力事件,人们惊讶现在孩子们暴力手段之残忍、性质之恶劣。与此同时,如何防范学生暴力事件的发生、暴力事件的法律责任如何承担以及有何措施能予以防范等一系列深层社会及法律问题,更值得我们去深思。

        一、关注学生暴力

       近些年,学生暴力呈现上升趋势,恶劣性逐渐加重。同时,我们可以发现目前暴力事件中出现两大现象:一是施暴人和受害人逐渐低龄化,二是女性加入到暴力事件中日益提升。究其原因有防暴制暴观念的缺乏、社会结构和家庭结构发生巨大变化、青少年施暴的低成本。

       随着社会变革加剧,城镇化推进加速,使得越来越多农村青壮年进城务工,而这些人正是照顾和教育未成年人的主角,他们忙于生计没有精力教育和关爱孩子,这种造成留守儿童和随迁子女的教育出现了重大问题。而家里管不好,学校管不了,加之司法有关未成年人犯罪的规定,都使得青少年施暴成本低廉。很多孩子觉得在实施暴力后顶多就是挨顿批评,因而更加恣意妄为。同时也有家长认为,学生之间发生摩擦都是小问题,不值得上纲上线,最多对施暴学生进行口头批评教育一顿了事。

       二、本案未成年施暴者应承担的法律责任

       1、刑事责任。

       我国《刑法》第十七条关于刑事责任年龄的规定,已满十六周岁的人犯罪,应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。由此可见,14周岁为刑事责任年龄的分界点,不满14周岁的,不需要承担刑事责任。

       本案中,殴打他人的四名初中生均未满14岁,因此在刑事责任上来讲,并不能追究其刑事责任。然而鉴于未成年人犯罪低龄化、性质严重化、手段残忍化,越来越多的人开始质疑:对未成年人不追究刑事责任是否是对他们的纵容?

       对此,我国刑法依照刑事责任年龄进行了区分:14周岁以下不承担刑事责任;而对于已满14周岁不满16周岁的人犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。对因不满16周岁不予刑事处罚的,必要时候可以由政府收容教养。

       既然不能简单地对一切暴力事件使用刑法手段,那么如何处理学生低龄或程度较轻的暴力呢?我国法律规定对不满16周岁的一定条件下进行收容教养,但大多数情况下还是“责令家长及监护人加以管教”,因此对于年龄较小程度较轻且家人疏于管教的孩子如何矫正,在这点上我国处于真空状态的,缺乏一个在刑事和民事之间的过渡措施。目前,绝大部分停留在批评教育阶段。

      对此,笔者认为可以借鉴美国相关司法和救助制度:美国利用完善社区的建设,设立未成年人社区矫正制度。对于未成年判决的大多数案件,都采取了非监禁执行,对于那些较轻微的行为如破坏财产、盗窃、伤害等,强制其参加一定期限的社区服务,有的还要求未成年人支付受害者和社区组织费用。这样的赔偿能产生双重的目的:一是让未成年人支付他们的债务,二是减少重新犯罪率,通过社区服务让他们学会对自己的行为承担一定的责任。

       2、民事责任。

       我国《侵权责任法》第十二条规定,“二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。”第十六条规定,“侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。” 第二十二条规定,“侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第三十二条规定,“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的,可以减轻其侵权责任。”由此可见,作为这四个施暴的初中生家长的监护人,将因未尽到监护责任,而对小毛所遭受的损害须承担民事赔偿责任,同时对于造成的严重精神损害,还应承担精神损害赔偿金。

        三、应对建议

       1、开展送法进校园活动。

       加强对校园暴力案件的法制宣传教育工作,可定期或不定期组织法制宣传员到校园开展送法进校园活动,让学生对法律知识有更清楚的认识,启发学生学法、懂法、守法、用法,教育学生以法律和道德规范自身行为,培养学生遵纪守法的意识和自我约束的能力,不断提高学生的法律意识和自我保护意识。

        2、构建健康的校园文化。

       学校作为社会的一部分,不能仅仅强调高的升学率,德智体美劳的倡导不能只是一句口头语。怎样真正将其贯彻落实到实处是对学校新的要求,学校作为教书育人的圣地应当为学生构成健康的校园风貌,在学生的必修课程中增加发展法治方面的宣传。

        3、家庭教育不容忽视。

       家庭是人生的第一所学校,也是每一个人终生的学校,家庭教育的作用是其他教育方式无法比拟也无法替代的。“态度决定命运,细节决定成败”,孩子未来命运的走向,或许就掌握在许多父母并不经意的态度之中。青少年的成长离不开父母及亲友的家庭教育,这点是至关重要的,缺乏良好的家庭教育是青少年价值观歪曲的主要原因。现在的很多孩子在家中都是独生子,过分的溺爱和放任使得孩子在成长中无法形成正确的价值观。同时家长也疏于对孩子道德与法律意识的培养,使得他们唯我独尊,任性妄为,逐渐的就会误入歧途,所以家庭教育对校园暴力的改善是责无旁贷的,对孩子法律信仰的形成也是举足轻重的。

       4、建议赋予学校合理惩戒权。

      除了事前预防,事后惩戒也是减少暴力事件的手段。作为学校,对于学生违纪,他们的职权最多只能是进行纪律处分,不准体罚和变相体罚学生,真正涉及刑事犯罪才移交公安机关。对于违纪学生,老师不能给予相应惩罚,就连批评也不能太过严厉。如此一来,校规校纪在一些学生眼中只不过是一张废纸而已,这大大增加了教师管教学生的难度。因此建议,对于违纪学生,学校和教师应有一定合理的惩戒权,禁止体罚和变相体罚不等于禁止批评和惩戒的教育方法。
总之,通过对学生暴力事件发生的原因分析,让我们认识到学生暴力事件的预防和控制需要社会各方面的努力,建立齐抓共管的工作机制,只有这样才能解决和预防学生暴力事件的发生,才能为学生营造安全、和谐的学习环境。


 楼主| 发表于 2015-7-3 16:25:44 | 显示全部楼层
强行弹出互联网广告,构成不正当竞争行为


徐伟新


          随着互联网的迅猛发展,传统的广告形式已经不能适应社会经济发展的需求。互联网广告越来越成为广告的主流。但某些互联网信息服务提供者在其它经营者的页面上强行弹出互联网广告,对其它经营者的利益造成损害。


       基本案情:

       百度公司经营范围为互联网信息服务业务,核准经营网址为www.baidu.com的百度网站,主要向网络用户提供互联网信息搜索服务。奥商网络公司经营范围包括网络工程建设、网络技术应用服务、计算机软件设计开发等,其网站为www.og.com.cn。该公司在上述网站“企业概况”中称其拥有4个网站:中国奥商网(www.og.com.cn)、讴歌网络营销伴侣(www.og.net.cn)、青岛电话实名网(www.0532114.org)、半岛人才网(www.job17.com)。该公司在其网站介绍其“网络直通车”业务时称:无需安装任何插件,广告网页强制出现。介绍“搜索通”产品表现形式时,以图文方式列举了下列步骤:第一步在搜索引擎对话框中输入关键词;第二步优先出现网络直通车广告位(5秒钟展现);第三步同时点击上面广告位直接进入宣传网站新窗口;第四步5秒后原窗口自动展示第一步请求的搜索结果。该网站还以其他形式介绍了上述服务。联通青岛公司的经营范围包括因特网接入服务和信息服务等,青岛信息港(**为qd.sd.cn)为其所有的网站。“电话实名”系联通青岛公司与奥商公司共同合作的一项语音搜索业务,网址为www.0532114.org的“114电话实名语音搜索”网站表明该网站版权所有人为联通青岛公司,独家注册中心为奥商网络公司。联通山东公司经营范围包括因特网接入服务和信息服务业务。其网站(www.sdcnc.cn)显示,联通青岛公司是其下属分公司。鹏飞航空公司经营范围包括航空机票销售代理等。

       2009年4月14日,百度公司发现通过山东省青岛市网通接入互联网,登录百度网站(www.baidu.com),在该网站显示对话框中:输入“鹏飞航空”,点击“百度一下”,弹出显示有“打折机票抢先拿就打114”的页面,迅速点击该页面,打开了显示地址为http://air.qd.sd.cn/的页面;输入“青岛人才网”,点击“百度一下”,弹出显示有“找好工作到半岛人才网www.job17.com”的页面,迅速点击该页面中显示的“马上点击”,打开了显示地址为http://www.job17.com/的页面;输入“电话实名”,点击“百度一下”,弹出显示有“查信息打114,语音搜索更好用”的页面,随后该页面转至相应的“电话实名”搜索结果页面。百度公司委托代理人利用公证处的计算机对登录百度搜索等网站操作过程予以公证,公证书记载了前述内容。经专家论证,所链接的网站(http://air.qd.sd.cn/)与联通山东公司的下属网站青岛信息港(www.qd.sd.cn)具有相同域(qd.sd.cn),网站air.qd.sd.cn是联通山东公司下属网站青岛站点所属。

       裁判结果

       山东省青岛市中级人民法院于2009年9月2日作出(2009)青民三初字第110号民事判决:一、奥商网络公司、联通青岛公司于本判决生效之日起立即停止针对百度公司的不正当竞争行为,即不得利用技术手段,使通过联通青岛公司提供互联网接入服务的网络用户,在登录百度网站进行关键词搜索时,弹出奥商网络公司、联通青岛公司的广告页面;二、奥商网络公司、联通青岛公司于本判决生效之日起十日内赔偿百度公司经济损失二十万元;三、奥商网络公司、联通青岛公司于本判决生效之日起十日内在各自网站首页位置上刊登声明以消除影响,声明刊登时间应为连续的十五天;四、驳回百度公司的其他诉讼请求。宣判后,联通青岛公司、奥商网络公司提起上诉。山东省高级人民法院于2010年3月20日作出(2010)鲁民三终字第5-2号民事判决,驳回上诉,维持原判。

       法条解读

     《中华人民共和国反不正当竞争法》

       第二条 经营者在市场交易中,应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则,遵守公认的商业道德。本法所称的不正当竞争,是指经营者违反本法规定,损害其他经营者合法权益,扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者,是指从事商品经营或者营利性服务(以下所称商品包括服务)的法人、其他经济组织和个人。

      上述法条强调的是,在市场竞争者,商品经营者或营利性服务的提供者应当遵守诚实信用原则,自觉维护市场竞争秩序。

       从事互联网服务的经营者,在其他经营者网站的搜索结果页面强行弹出广告的行为,违反诚实信用原则和公认商业道德,妨碍其他经营者正当经营并损害其合法权益,可以依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条的原则性规定认定为不正当竞争。


 楼主| 发表于 2015-7-3 16:28:41 | 显示全部楼层
微信公众号恶意抢注,我们能利用法律做什么?



浙江金奥律师事务所律师 朱文杰

       自2012年8月18日开通微信公众平台以来,自媒体人通过线下微信签到有礼、微生活会员卡、自定义回复、陪聊、微社区互动、微小店等营销方式逐渐推广和互动方式绑定微信“粉丝”。而互联网经济其中最重要的一种模式就是粉丝经济,获取关注度越多往往带来的经济效应越巨大,这不仅包括能够带来的广告效应,从事微商的主体还能够获取直接的营业收入,但也往往存在一些违法情况,例如假冒注册银行等金融机构的微信公众号从事“钓鱼”攻击,骗取消费者的经济财物;还有一类影响市场正当竞争的即是恶意抢注知名品牌或者恶意抢注知名公众号的电子签名认证。


       2014年12月31日,微信公众号运营团队发布了《关于公众号认证新规,我们想谈谈心》一文,其中提到了上述第二种违法情况:“一些优质的个人或自媒体的帐号被恶意恶意抢注,我们收到了不少自媒人的惊呼:他们苦心经营良久、付出良多的账号,一夜之间被别人“拿下”了!”这就是我们说的微信公众号恶意抢注行为。


       那微信公众号及其恶意抢注行为在法律上如何定性,为什么会有微信公众号恶意抢注,微信公众号恶意抢注造成了什么样的后果,以及我们该如何利用法律来规避微信公众号恶意抢注行为或维护自身的合法权益?这些问题就是本文需要研究和说明的问题。


       首先我们先来说说微信公众号在法律上如何定性。


       民法告诉我们,民事主体享有财产权和人身权,那么民事主体拥有的微信公众号属于哪种权利呢?微信公众号是腾讯公司提供给广大微信用户的一项服务,商家或个人如果要享受这项服务,必须向腾讯公司申请获得,同时签署一份《微信公众号平台服务协议》,通过签订协议,商家或个人即获得了相应的权利使用微信公众号进行经营或从事其他服务。几乎每个享有微信公众号的主体均通过电子签名签署了该份协议,根据该项协议的内容享有权利和履行义务。


     《微信公众号平台服务协议》第5.1条是这样约定的,“微信公众帐号的所有权归腾讯公司所有,用户完成申请注册手续后,获得微信公众帐号的使用权,该使用权仅属于初始申请注册人,禁止赠与、借用、租用、转让或售卖。”从此条约定的内容看,商家或个人仅享有微信公众号的使用权,不享有所有权。该项使用权同样是一种财产性权利,如果他人侵犯了该项权利,同样受到法律的规制。


       其次,我们再来看看微信公众号恶意抢注的法律性质以及成因。


       我们经常看到搜索同一个微信公众号,往往会显示出多个名称相同的公众号,而有些公众号后显示一个“黄色带圈的勾”file:///C:/DOCUME~1/ADMINI~1/LOCALS~1/Temp/msohtml1/01/clip_image002.jpg,有些没有这个符号。据微信官方说明,该符号是表示这一微信公众号已经过“微信认证”。而在此之前微信公众号刚刚启动以来,并未有太多商家或个人申请“微信认证”,其中不乏众多关注度较高、影响面较广的公众号,而后出现一大批名称相同的公众号,这样的“搭便车”行为给这些公众号带来了一定的经济利益。所以说,之前的公众号市场存在极大的不规范,运营也乱象丛生。而其中众多“搭便车人”动用其自身资源,最先开始 “微信认证”。


       在此,我们必须说明一下,“微信认证”究竟为何物。法律上而言,“微信认证”即为电子签名认证,2005年4月1日起开始施行的《电子签名法》对该种行为有法律规制效果。电子签名认证解决的是实际生活中的个人或法人、非法人组织等主体与在网络环境中行为的对应效果,简而言之,存在大多数情况下的模式即是实名认证。


       回过头看,“搭便车人”最先开始知名微信公众号的电子签名认证,并且也通过了微信平台的认证。那么就绝大多数网民角度来看,电子签名认证就是一种法律效果,网民无条件相信自己所关注的公众号就是已被恶意抢注“微信认证”的公众号。那么对于被搭便车的公众号而言,损失的将是自身的品牌效应,更多的损失将是客户的流失,将逐步丧失自媒体给其带来的基本功能,极大地侵犯了其微信公众号的使用权。微信公众号的恶意抢注不仅侵犯了公民或法人的上述使用权,也触犯了我国《反不正当竞争法》,更有甚者还将侵犯公民或法人的商标权。


       最后,我们可以了解通过什么方式来进行维权。


       既然微信公众号使用权是一种财产性权利,如果被侵犯了,被侵权人当然可以诉诸法律手段及时维护自身权利。


       一、微信公众号恶意抢注人——承担侵权责任、反不正当竞争的赔偿责任、侵犯商标权。权利人采取诉讼、委托律师发函、向微信平台举报等方式积极维权,防止危害的进一步发生。


       二、微信平台——不及时处理时,与微信公众号恶意抢注人承担连带赔偿责任或承担电子签名认证机构的过错赔偿责任。


       根据《侵权责任法》第三十六条第二款、第三款的规定,“网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益,未采取必要措施的,与该网络用户承担连带责任。”因而,如果微信平台对上述微信公众号恶意抢注行为处理不及时,权利人可以主张微信平台对上述赔偿承担连带责任。


     《微信公众平台认证服务协议》将上述“微信认证”赋予了商家和个人,该协议也对认证机构作了约定,即腾讯根据用户的申请及其提交的资料和信息,自行或委托第三方审核机构进行审核认证。如果微信公众号的认证过程中,公众号的权利人因公众号被恶意抢注而遭受损失,微信平台作为电子认证服务提供者不能证明无过错的,依据《电子签名法》的规定,应承担赔偿责任。


        三、第三方独立的电子认证服务机构——承担过错推定的连带赔偿责任。


       权利人与腾讯签署了上述《微信公众平台认证服务协议》,腾讯将其电子认证服务委托给第三方独立的电子认证服务机构,因选择的是侵权之诉,第三方独立的电子认证服务机构应对其电子认证服务承担过错推定的连带赔偿责任。


       结语:


       虽然微信公众号的运营存在如此众多的法律风险,但新的事物总是在摸索中前进,而法律的滞后性也不可能完全能够规制各种法律风险。微信公众号的恶意抢注行为就如**的恶意抢注行为一样,虽然最初并没有相应的立法给予其权利和保护,但随着社会的进步、互联网时代的到来,**渐渐地被确认为一项排他性的权利,恶意抢注**应承担相应的法律责任。


       我们欣慰的看到,随着2014年12月25日微信运营团队《公众号认证看过来,命名松绑啦》一文的发布,微信公众号恶意抢注乱象遭到一定程度的遏制,微信运营团队也温馨提示权利人及时申请商标,保护自身权利,注重品牌保护意识,但还是有众多的恶意抢注行为并不能受到微信运营团队的重视,即使权利人向其举报,所给予的回复往往是“没有侵权”。而商家或个人作为法治社会的一份子,依法维权将是社会进步的强大动力!




 楼主| 发表于 2015-7-3 16:32:53 | 显示全部楼层
“人贩子一律判死刑”的法律思考


浙江勇往律师事务所施爱芝


    “我坚持建议国家改变贩卖儿童的法律条款!我坚持拐卖孩子的判死刑!买孩子的判无期!抓住就毙!孩子都没机会从头再来,凭什么给人贩子改过的机会!我觉得应该大庭广众下鞭打致死!让他知道父母是怎样的痛”,这样一条微信,在微信朋友圈里被广泛转发,作为有一个七岁孩子的母亲,对于拐卖孩子的人贩子,我也是恨得咬牙切齿,好几次我都有转发该微信的冲动,但作为一名律师,我深知这样的转发除了表达愤怒外,并无多大意义,不过这条微信也促使我从法律角度对“人贩子一律判死刑”呼声进行了思考。

        一、我国刑法规定拐卖儿童罪最高刑罚是死刑。

       我国现行刑法规定“拐卖妇女、儿童的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产:(一)拐卖妇女、儿童集团的首要分子;(二)拐卖妇女、儿童三人以上的;(三)奸淫被拐卖的妇女的;(四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的;(五)以出卖为目的,使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的;(六)以出卖为目的,偷盗婴幼儿的;(七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的;(八)将妇女、儿童卖往境外的。拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的,有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的”,“收买被拐卖的妇女、儿童的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。收买被拐卖的妇女、儿童,非法剥夺、限制其人身自由或者有伤害、侮辱等犯罪行为的,依照本法的有关规定定罪处罚”。

       二、“人贩子”不能一律判处死刑。

      从如上刑法条款中可以看出,我国对拐卖儿童罪最高刑罚的确是死刑,当然,拐卖儿童罪在实际中存在各种各样具体情形,根据不同情形予以不同量刑,也是科学、客观、合理的。比如举个实际案例,杨某与丁某同居生下了儿子后,欲卖掉儿子,他就联系了廖某,让廖某联系买家,廖某经多方联系后,联系到了只有一个女儿的吴某,出于传宗接代考虑,吴某以15万元价格买下了该男婴,廖某分到了其中2.2万元,最后廖某因犯拐卖儿童罪,被处以两年六个月有期徒刑。举该案例,主要是为了说明在实际生活中,人贩子有很多种,拐卖儿童情形也是各种各样的,因此只要是人贩子就一律判死刑,显然违背了罪刑相适应原则。

        三、我国在司法实践中对犯贩卖儿童罪的“人贩子”予以严惩。

      当然,大家在微信朋友圈所转发所痛恨的人贩子,可能并不是指我上述案例中人贩子,而是这样的一种人贩子,以贩卖儿童为生,有组织有预谋,在公共场合或一些相对隐秘场所,以哄骗、强制、胁迫等手段带走孩子,并将孩子卖到一些偏远山区,甚至将孩子弄残弄废,作为乞讨工具。对于这样一些人贩子,不仅是大家所痛恨,我国在司法实践中也是予以严惩的,比如我国最高人民法院在今年2月公布的有关拐卖儿童罪六起典型案例,其中有三起被告人因犯拐卖儿童罪被判处了无期以上徒刑,蓝树山被判处死刑,马宇庆被判处死刑,孙童山被判处无期徒刑。最高人民法院在之前发布的有关拐卖儿童罪案例中,也有多起被告人因犯拐卖儿童罪被判处了无期以上徒刑,比如何聪被判处死刑,黄高生被判处死缓,李凤英、许远理、万玉莲被判处死缓,肖远德被判处无期徒刑。可见,我国在司法实践中,也是对犯拐卖儿童罪的人贩子给予了重刑。

       四、减少儿童被拐卖的几个思考。

      被拐卖儿童去向中,有一个去向是我们最不能容忍与接受的,就是被拐卖儿童被弄残弄废,而作为乞讨工具。除了严厉打击人贩子外,还需要我们全社会动员起来,尤其公安部门、民政部门应负起相应责任。当我们看到乞讨孩子时,无论是残疾还是健康,我们都不能给予钱财之类的施舍,而是应向公安等部门举报,请求公安等部门对乞讨孩子身份予以调查,再予之不同处理。

      人贩子之所以不顾重罚而贩卖儿童,主要受利益驱使,而利益来至于买方市场。买方动机也是各种各样的,有完全不正当的,这在本文中暂不予讨论,但也有相对正当的,比如一些不能生育的夫妻想拥有孩子,但由于我国收养制度而无法收养孩子,这就需要我国收养制度进行一些调整,我国目前收养制度主要问题是国内收养条件过严,而涉外收养条件过低,导致我国有孩子需求一些家庭收养不到健康的孩子,因此我建议修改[url=]收养法[/url],进一步规范收养登记程序、调整收养人的条件限制、加强对收养儿童的权益保障。

      减少儿童买卖的措施应该说是很多的,我认为其中比较重要且急需落实的一个措施应该是完善我国户口信息登记管理,比如孩子出生后到公安机关办理户口登记时,公安机关应采集孩子的指纹信息录入系统。若当买方为孩子到公安部门登记户口信息时,即可核实该孩子是否为被拐卖儿童。


 楼主| 发表于 2015-7-3 16:35:55 | 显示全部楼层
利用互联网侵权,一样要承担侵权责任



吴建

        在互联网高度发达的今天,“人人都是通讯社、个个都是麦克风”,大家通过自己的博客、微博、微信等自媒体发表言论,充分表达自己的意见、建议已经成为习惯。但广大网民在上网时,一定要遵守相关法律法规,注意自己的言论边界,否则可能要承担相应的民事责任。我们先来看一则最高人民法院发布的典型案例,然后再分析相关法律规定。


     (一)基本案情


  2008年10月18日凌晨1时许,著名导演谢晋因心源性猝死,逝世于酒店客房内。2008年10月19日至同年12月,宋祖德向其开设的新浪网博客、搜狐博客、腾讯网博客上分别上传了《千万别学谢晋这样死!》、《谢晋和刘xx在海外有个重度脑瘫的私生子谢xx!》等多篇文章,称谢晋因性猝死而亡、谢晋与刘xx在海外育有一个重度脑瘫的私生子等内容。2008年10月28日至2009年5月5日,刘信达向其开设的搜狐网博客、网易网博客分别上传了《刘信达愿出庭作证谢晋嫖妓死,不良网站何故黑箱操作撤博文?》、《刘信达:美×确是李××女儿,照片确是我所拍》、《宋祖德十五大预言件件应验!》、《宋祖德的22大精准预言!》等文章,称谢晋事件是其亲眼目睹、其亲自到海外见到了“谢晋的私生子”等内容。


  2008年10月至11月间,齐鲁电视台、成都商报社、新京报社、华西都市报社、黑龙江日报报业集团生活报社、天府早报社的记者纷纷通过电话采访了宋祖德。宋祖德称前述文章其有确凿证据,齐鲁电视台及各报社纷纷予以了报道。成都商报社记者在追问宋祖德得知消息来源于刘信达后,还通过电话采访了刘信达。刘信达对记者称系自己告诉了宋祖德,并作出了同其博客文章内容一致的描述。徐大雯以宋祖德、刘信达侵害谢晋名誉为由起诉,请求停止侵害、撤销博客文章、在相关媒体上公开赔礼道歉并赔偿经济损失10万元和精神损害抚慰金40万元。


  (二)裁判结果


  上海市静安区人民法院一审认为,博客注册使用人对博客文章的真实性负有法律责任,有避免使他人遭受不法侵害的义务。宋祖德、刘信达各自上传诽谤文章在先,且宋祖德称消息来源于刘信达的“亲耳所闻、亲眼所见”,而刘信达则通过向博客上传文章和向求证媒体叙述的方式,公然宣称其亲耳听见了事件过程并告诉了宋祖德。两人不仅各自实施了侵权行为,而且对于侵犯谢晋的名誉有意思联络,构成共同侵权。诽谤文章在谢晋逝世的次日即公开发表,在此后报刊等媒体的求证过程中继续诋毁谢晋名誉,主观过错十分明显。宋祖德、刘信达利用互联网公开发表不实言论,使谢晋的名誉在更大范围内遭到不法侵害,两被告的主观过错十分严重,侵权手段十分恶劣,使谢晋遗孀徐大雯身心遭受重大打击。综上,判决宋祖德、刘信达承担停止侵害、在多家平面和网络媒体报醒目位置刊登向徐大雯公开赔礼道歉的声明,消除影响;并赔偿徐大雯经济损失89951.62元、精神损害抚慰金人民币200000元。宋祖德、刘信达不服上诉,上海市第二中级人民法院维持原判,驳回上诉。


       (三)法规解读


        我国《侵权责任法》第36条规定: 网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。本案是一起利用博客侵害他人名誉权的案件。正如一、二审判决所言,在公开博客这样的自媒体中表达,与通过广播、电视、报刊等方式表达一样,都应当遵守国家的法律法规,不得侵犯他人的合法权益。博客等开设者应当对博客内容承担法律责任。本案“大嘴”宋祖德等利用互联网和其他媒体侵犯谢晋名誉,法院根据其行为的主观过错、侵权手段的恶劣程度、侵权结果等因素,判处较高数额的精神损害抚慰金,体现了侵权责任法的理念和精神。对我们每一位网民都有很强的教育意义。(吴建)



 楼主| 发表于 2015-7-4 09:15:16 | 显示全部楼层
21世纪网新闻工作人员敲诈勒索案



郑沁


       2014年9月左右,上海警方侦破一起特大新闻敲诈案件,涉案的21世纪网主编和相关管理、采编、经营人员及上海润言、深圳鑫麒麟两家公关公司负责人等8名犯罪嫌疑人被依法采取刑事强制措施,案件涉及上海、北京、广东等省区市的数十家企业。


       21世纪网本是《21世纪经济报道》的网络电子版,2010年,出于发展考虑,报社管理层决定让21世纪网独立运营、独立核算,由刘冬担任负责人,经刘冬分工由21世纪网主编周斌负责新闻采编工作;21世纪网广告部副总经理莫宝泉等人负责广告业务,与企业洽谈“合作”事宜。按照刘冬的指示,周斌每周组织召开选题会议,选择未与21世纪网建立“合作”关系的公司作为报道对象,撰写负面报道在21世纪网上刊登;涉及重大、敏感题材的,则报给刘冬审定。

       21世纪网通过公关公司招揽介绍和业内新闻记者物色筛选等方式,寻找具有“上市”“拟上市”“重组”“转型”等题材的上市公司或知名企业作为“目标”对象,企业为了自身利益考虑或为了维护自己的正面形象,都会被迫找到21世纪网来息事宁人,或者通过与21世纪网相互勾结的公关公司找21世纪网谈合作。对于愿意“合作”的企业,21世纪网在收取高额费用后,通过夸大正面事实或掩盖负面问题进行“正面报道”,或者删除相关负面报道;对不与之合作的企业,在21世纪网等平台发布负面报道,以此要挟企业投放广告或签订合作协议,单位和个人从中获取高额广告费或好处费。

       经警方初步核查,2010年至今,21世纪网平均每年与多家拟上市公司、上市公司签订“广告合同”,累计收取巨额费用。

       分析:涉案人员行为涉嫌敲诈勒索罪。敲诈勒索公私财物,数额较大或者多次敲诈勒索的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。敲诈勒索罪主要是指以威胁或者要挟的方式剥夺他人财产,向财产所有人或持有人强索财务的行为。


发表于 2015-7-6 09:22:59 | 显示全部楼层
 楼主| 发表于 2015-7-7 11:28:04 | 显示全部楼层
对P2P网络借贷平台的法律风险解读

——以《关于促进我省互联网金融持续健康发展的暂行办法》的出台为视角


浙江金甲律师事务所  毛莉

      近年来,以第三方支付、P2P网络借贷平台、众筹平台和各种“宝宝”类互联网理财等为代表的互联网金融快速发展。相关数据显示,截至2014年底,我省已有16家持牌第三方支付公司、224家P2P公司。新兴金融业有效推进了金融服务实体经济,为小微企业和居民个人提供体验式、便利化服务。但同时也由于门槛较低和监管缺失,第三方支付机构、P2P平台风险事件频发。有统计显示,截至2014年底,全国有367家P2P平台出现兑付困难、跑路、倒闭等风险,其中我省有60家。

      为促进我省互联网金融行业持续健康发展,自2015年3月2日起,浙江省金融办、人行杭州中心支行、银监会浙江监管局、证监会浙江监管局、保监会浙江监管局出台的《关于促进我省互联网金融持续健康发展的暂行办法》(以下简称《暂行办法》)正式施行。《暂行办法》在提出以开放包容的态度支持互联网金融产品创新、服务创新、技术创新和业务模式创新的同时,重点强调互联网金融企业应坚守业务边界和风险底线,加强信息披露,走可持续、经得起风险考验的发展之路,具体为第三方支付、P2P网络借贷、股权众筹融资、金融产品网络销售平台、大数据金融等业态制定了相应的规则。


      其中,P2P作为互联网金融最典型的业态,相关规定也成为关注焦点。P2P,英文叫做peer-to-peer len**g,即点对点借贷,或称个人对个人借贷。而P2P网络信贷服务公司以下简称P2P网贷公司,就是通过互联网平台从事个人对个人借贷中介服务的公司。其成立的前提是,需要贷款的人群通过P2P网贷公司的网站平台寻找到有出借能力并且愿意基于一定条件出借的人群,P2P网贷公司帮助制定借贷的条件并准备必要的法律文书,同时收取一定的服务费。由于公司设立简便,门槛低,许多从事民间借贷的公司都打着P2P的旗号吸储,结果良萎不齐,引发了诸多的问题。《暂行办法》中在第(七)条中为P2P网络借贷平台设立了底线,制定了四条规则,现对其可能涉及的法律风险作一解读。


       一、P2P网络借贷平台应当明确为借贷双方通过互联网渠道提供小额借贷信息服务的定位,从事信息中介业务,不得从事贷款或受托投资业务,不得承担信用风险和流动性风险。


      显然,P2P网络借贷平台是信息中介机构,属于居间撮合性质,从法律调整看应适用于民商法律有关于居间、委托代理的法律规定。如果平台从事了贷款或委托投资行为,则属于行政违法甚至是刑事违法行为。有P2P平台为了规避这一规定,用个人的帐户归集资金,然后再由个人帐户放贷给第三方,结果仍然被追究刑事责任。


      二、P2P网络借贷平台不得非法吸收公众资金,不得接受、归集和管理投资者资金,不得建立资金池,原则上应将资金交由银行业金融机构进行第三方存管。


      近年来,网贷公司涉嫌非法吸收公众存款罪的案件已频频发生,这也是网络平台最易触碰的红线。P2P网贷公司在运作模式中应该是在出借方与借款方达成一致后,将出借方的资金直接提供给借款方,即出借方提供的资金等于贷款方需要借款的资金。如公司在运作中先归集资金、再寻找借款对象等方式,使放贷人资金进入平台的中间帐户,产生资金池;或者吸收借款方提供的资金大于贷款方需求的资金的情况,将极易涉嫌非法吸收公众存款罪。非法吸收公众存款罪,是指非法吸收公众存款或变相非法吸收公众存款,扰乱金融秩序的行为。该罪的构成要件为主观上故意,客观上符合两种情况,一种为非法吸收公众存款,另一种为变相吸收公众存款,并且个人非法吸收数额在20万元以上,单位非法吸收在100万元以上。自2011年1月4日起施行的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称解释)第一条对非法吸收公众存款的情形做了明确解释:违反国家金融管理法律规定,向社会公众(包括单位和个人)吸收资金的行为,同时具备下列四个条件的,除刑法另有规定的以外,应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”:(一)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;(二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;(三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;(四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。通常情况下,P2P公司是利用合法的服务中介的形式非法吸收资金;并且公司为获取资金必在网络上公开宣传;一定是承诺还本付息才能吸引出借人提供借款,同时通过网络方式借款一定是面向社会不特定对象。所以,如网贷公司如利用自己中介的地位,通过网络平台获取资金,并且主观上存在故意,即涉嫌非法吸收公众存款罪。


      三、P2P网络借贷平台不得自身为投资者提供担保,不得出具借款本金或收益的承诺保证。


      多数P2P平台为取信广大投资者,均引入了担保机制,第三方融资性担保公司担保一般被认为是平台比较安全的资金保障方式之一。但是由第三方融资性担保公司担保也并非完全没有风险,主要是看担保公司承担的是一般责任担保还是连带责任担保。根据《担保法》相关规定,一般责任担保与连带责任担保最大的区别就是:一般保证的担保人只是在主债务人不履行时,有代为履行的义务,即补充性;而连带担保中担保人与主债务人为连带责任人,债权人在保证范围内,即可以向债务人求偿,也可以向担保人求偿,无论债权人选择谁,债务人和担保人都无权拒绝。在P2P网贷中,如果担保公司与平台签订的是一般责任担保,那么当借款人消失或者一直拖欠资金不还时,在没有经过判决、仲裁前,担保公司是可以拒绝赔付资金的。而如果担保公司与平台签订的是连带责任担保,则不管借款人是否能够还款,只要超过还款期限,担保公司就必须对投资人资金赔付,无权拒绝。


       四、P2P网络借贷平台应当建立信息披露制度,充分披露融资项目、经营管理等信息,不得故意隐瞒、虚构与投资者作出投资决策相关的必要信息。P2P网络借贷平台应当向投资者做好风险提示,不得在宣传中出现虚假、夸大、误导性的表述,不得向客户违规承诺或宣传保本。


      网络借贷平台是一个开放平台,参与投资的有风险承受能力强的,但也很多不理性的投资体,所以作为平台,被要求披露重要信息是应有之义。但需注意的是,披露时应遵守国家保护个人隐私的法律规定,不应将涉及借款人身份识别的信息发布到平台上。
平台的经营者应当负有对借款人身份信息的真实性核查的义务,防止借款人在平台上以多个虚假借款人的名义发布大量虚假借款信息,更应防止向不特定多数人募集资金,以免成为非法吸收公众存款或集资诈骗罪等违法犯罪行为的工具。


      平台在网上为自己宣传时,必须严格遵守广告法的规定,作出如实陈述,不可为吸引资金,故意对外过高宣传将获得的报酬、利润,否则会涉嫌非法广告罪。


      总之,P2P网络借贷只有加强自身法律意识,合规经营,杜绝违法犯罪行为,才能在我国的融资市场上健康成长。而我国互联网金融行业只有明确风险底线,才能行稳
致远。

     
发表于 2015-7-8 17:10:40 | 显示全部楼层
学习学习
 楼主| 发表于 2015-7-23 11:03:11 | 显示全部楼层
本帖最后由 蓝莓芝士蛋糕 于 2015-7-23 11:04 编辑

优衣库不雅视频案例简析



泽鉴律师事务所陆金才

         案例简介:


        2015年7月14日晚,微信朋友圈里疯传“三里屯优衣库试衣间不雅视频”的消息,并且有附有不堪入目的照片。 有网友怀疑其是优衣库进行的营销,更有网友曝出视频当事人的微博账号,但相关账号当事人均做出否认。

        现微博上相关的视频与微博段子均已被平台方删除,话题也没有上微博热搜榜。

        7月15日上午,优衣库官方第一时间回应,关于网络传播的“优衣库三里屯视频事件”的信息,优衣库非常重视,已在第一时间向相关媒体平台进行举报。

        作为负责任的国际品牌,优衣库一直以来致力于为消费者提供安心、舒适和优质的购物体验和场所,也敬请广大消费者遵守社会公德,维护社会正义,正确与妥善使用优衣库店铺提供的试衣空间。

       有关网络上针对该事件是否为优衣库的营销炒作,我们坚决予以否定。

        15日下午,国家互联网信息办公室约谈新浪腾讯负责人,责令其开展调查,对涉嫌低俗营销等行为进行严厉查处。网信办将坚决打击网络传播淫秽色情行为,构成犯罪的,依法追究刑事责任。15日晚,北京警方已晚带走包括优衣库不雅视频男女主角等5人进行调查。经查,该淫秽视频中的两名当事人于4月中旬在该试衣间内发生关系并用手机拍摄视频,后该视频在传递给微信朋友时流出并被上传至互联网。警方将孙某某等人控制,孙某某因将淫秽视频上传新浪微博被刑事拘留,3人因传播淫秽信息被行政拘留。国家网信办将会同有关部门对网络传播淫秽色情行为持续保持高压态势,坚决打击,依法惩处。同时,呼吁广大网民共同维护良好网络生态,及时举报网上违法行为。

律师见解:

        一、一方面孙某某在得到该视频后将其上传至网络平台上予以公开化的行为已经触犯了刑法,是一个传播淫秽视频的严重违法行为。刑法第三百六十四条第一款规定传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品,情节严重的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。另一方面孙某某未经过视频所有者的同意擅自将不雅影片发布网络,使得第三人能够围观,且网友们纷纷转发视频,使得视频覆盖面愈加广泛,并对视频中男女主角人肉搜索,公布其姓名和公众账号等等个人信息。其孙某某不仅需要承担刑事责任,还应承担对男女主角私密生活曝光,导致其隐私的泄露、名誉上的受损承担民事上的损害赔偿等责任。

        二、针对网友们大量转发和人肉搜索男女主角的个人信息这一行为,严重侵害了男女主角的隐私权和名誉权。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定,如以牟利为目的,传播淫秽电子信息,实际被点击数达到一万次以上的;或不以牟利为目的,传播淫秽电子信息,点击数量达到2万次以上的,分别构成传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪。因此,网友在微博、微信、腾讯等聊天工具中有意转发进而传播的,其行为已经符合传播淫秽物品罪的构成要件。

        三、对于男女主人公在商场试衣间里面用手机拍摄不雅视频的行为的定性,比较具有争议性。一般而言试衣间都是有门或者是门帘悬挂的,相对来说是一个比较封闭的环境,但是即便如此,因为在商场内人流量尤其多,人来人往,试衣间不比家庭居住生活的场所那般私密,不置可否视频里的男女主角的行为是道德缺失的表现。

        维护网络平台运营的正常秩序,净化网络环境是我们每一位公民的责任。面对网络上的违法犯罪行为时更应该积极举报和抵制。网络上信息的传播转发行为比起传统的纸质时代,更加凸显出网络的便捷性、覆盖面的广泛性和途径上的隐秘性。现如今,网友数量千千万,对于网友们转发不良信息、人肉搜索等行为的查处难度是可想而知的,如何进行执法还需有待立法层面上的细化和突破。网友们在网上冲浪娱乐化的同时,更应当加强自身的素质提升。只有意识到转发传播等行为伤害的不仅仅是个别的当事人,实质上损害的是自己的利益,因为下一个很有可能中标的就是你。


 楼主| 发表于 2015-8-3 11:58:52 | 显示全部楼层
本帖最后由 蓝莓芝士蛋糕 于 2015-8-3 12:00 编辑

从《网络安全法(草案)》看携程网个人信用卡信息泄漏事件



金华市中级人民法院办公室副主任 吴建

          2015年3月23日晚6点,一向备受争议与关注的乌云漏洞平台(乌云网)曝出携程安全支付服务器接口存在调试功能,可将用户的支付记录保存下来,包括持卡人姓名身份证、银行卡号、卡CVV码、6位卡Bin(用于支付的6位数字)等信息,引发了社会各界的强烈关注。因为此次携程所泄露的银行卡信息已足以用于信用卡复制、克隆,并可以直接用于刷卡支付,风险等级很高。好在携程网3月23日给出的答复:此次事件共存在93名潜在风险用户,已通知上述用户更换信用卡,携程网将负责由此造成的全部费用,且将给予这93名用户每人500元礼品卡作为补偿。在互联网信息安全日益受关注的今天,网络运营者发生如此严重的网络安全事件,不能不说是令人遗憾的,也应当引起法律工作者的深思。


  一、信息泄露频发


  据中国国家互联网应急中心公布的数据,2013年约有600余个中国网站用户信息数据库信息被公开售卖,其中真实信息数据近1亿条。互联网用户的个人信息泄露情况非常严峻。频繁发生的木马病毒、手机病毒、网站攻击事件、网络钓鱼事件、漏洞情况以及典型的网络安全事件让普通公民的神经变得更加紧张。


     众多个人信息泄漏事件在告诉消费者一个事实:国内个人信息保护面临十分严峻的窘境。2013年10月10日,如家等酒店开房信息被泄露;11月20日,腾讯网7000万QQ群用户数据被指泄露;11月26日,360出现任意用户修改密码漏洞。2014年2月17日,支付宝、余额宝被爆出任意登录漏洞,网民账号面临风险;2月26日,微信被爆出敏感信息泄露漏洞,造成海量用户信息泄露。


        以上事件的频发说明我国在个人信息保护方面存在很多盲点和薄弱环节。几乎所有网站都有类似问题,造成这种现象的原因主要是中国互联网行业不重视保护消费者个人信息,相关法律缺失或者层级太低,不足以使互联网企业高度重视公民个人信息的保护,重市场开发、轻安全防护。


         二、《网络安全法(草案)》起草的背景


     当前,网络和信息技术迅猛发展,已经深度融入我国经济社会的各个方面,极大地改变和影响着人们的社会活动和生活方式,在促进技术创新、经济发展、文化繁荣、社会进步的同时,网络安全问题也日益凸显。一是,网络入侵、网络攻击等非法活动,严重威胁着电信、能源、交通、金融以及国防军事、行政管理等重要领域的信息基础设施的安全,云计算、大数据、物联网等新技术、新应用面临着更为复杂的网络安全环境。二是,非法获取、泄露甚至倒卖公民个人信息,侮辱诽谤他人、侵犯知识产权等违法活动在网络上时有发生,严重损害公民、法人和其他组织的合法权益。三是,宣扬恐怖主义、极端主义,煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度,以及淫秽色情等违法信息,借助网络传播、扩散,严重危害国家安全和社会公共利益。网络安全已成为关系国家安全和发展,关系人民群众切身利益的重大问题。


         在以上的背景下,全国人大常委会在广泛调研的基础上作,形成了网络安全法草案。


         三、《网络安全法(草案)》对于网络数据安全的规定


        随着云计算、大数据等技术的发展和应用,网络数据安全对维护国家安全、经济安全,保护公民合法权益,促进数据利用至为重要。为此,草案作了以下规定:


        一是,要求网络运营者采取数据分类、重要数据备份和加密等措施,防止网络数据被窃取或者篡改(草案第十七条)。


        二是,加强对公民个人信息的保护,防止公民个人信息数据被非法获取、泄露或者非法使用。草案要求网络运营者对其收集的公民个人信息必须严格保密,同时采取技术措施和其他必要措施,确保公民的个人信息安全,防止其收集的公民个人信息泄露、毁损、丢失。并且网络运营者收集、使用公民个人信息,应当遵循合法、正当和必要的原则,并需征得被收集者同意。(草案第三十四条至第三十九条)。


        三是,要求关键信息基础设施的运营者在境内存储公民个人信息等重要数据;确需在境外存储或者向境外提供的,应当按照规定进行安全评估(草案第三十一条)。


        对于以上携程网发生的严重侵害公民个人信息依法得到保护的权利的,该草案第五十四条规定,应由有关主管部门责令改正,可以根据情节单处或者并处警告、没收违法所得、处违法所得一倍以上十倍以下罚款,没有违法所得的,处五十万元以下罚款;情节严重的,可以责令暂停相关业务、停业整顿、关闭网站、撤销相关业务许可或者吊销营业执照;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处一万元以上十万元以下罚款。违反本法规定,窃取或者以其他方式非法获取、出售或者非法向他人提供公民个人信息,尚不构成犯罪的,由公安机关没收违法所得,并处违法所得一倍以上十倍以下罚款,没有违法所得的,处五十万元以下罚款。


        总之,我们相信《网络安全法(草案)》的规定通过保障安全为互联网的发展提供良好法治环境,保护各类网络主体的合法权利,保障网络信息依法有序自由流动,促进网络技术创新和信息化持续健康发展。应注意的是,该草案目前还处于向社会公开征求意见的阶段,还不是正式实施的法律。该草案征求意见的截止时间是2015年8月5日,有兴趣的网友可以登录中国人大网提出修改意见。




     
发表于 2015-8-12 18:02:45 | 显示全部楼层
 楼主| 发表于 2015-8-20 23:19:23 | 显示全部楼层
本帖最后由 蓝莓芝士蛋糕 于 2015-8-20 23:22 编辑

学习最高法案例,维护网购者权益



   浙江金甲律师事务所 毛莉


        近日,知名作家六六在京东商城购买水果引发的维权事件,在网络和社会上引起广泛反响。这并不奇怪,由于网络购物具有价格低廉、送货上门、品种丰富等优势,因而日益受到广大消费者、尤其是年轻消费者的欢迎。网络购物不仅成为一种新兴的交易方式,更是成为一种新兴的生活方式,与人民大众息息相关。但是由于网购商品假货较多、质量良萎不齐、售后责任难以落实,网购纠纷明显上升,在当前消费者维权诉讼中占一定比例。六六的遭遇无非引起广大网购者的共鸣,也让消费者遇到问题如何维权成为了全民话题。无独有偶,近期最高人民法院通报了10个消费者维权典型案例,其中3个是网络购物合同案。因此,学习一下最高法院公布的对网购典型案件的判决,对消费者的维权是大有帮助和裨益的。


         一、王辛诉小米科技有限责任公司网络购物合同纠纷案

        (一)基本案情  

       2014年4月8日,小米科技有限责任公司(以下简称小米公司)在其官方网站上发布的广告显示:10400mAh移动电源,“米粉节”特价49元。当日,王辛在该网站上订购了以下 两款移动电源:小米金属移动电源10400mAh银色69元,小米移动电源5200mAh银色39元。王辛提交订单后,于当日通过支付宝向小米公司付款108元。同月12日,王辛收到上述两个移动电源及配套的数据线。同月17日,王辛发现使用5200mAh移动电源的原配数据线不能给手机充满电,故与小米公司的客服联系,要求调换数据线。小米公司同意调换并已收到该数据线。此后,王辛以小米公司对其实施价格欺诈为由向北京市海淀区人民法院起诉,请求撤销网络购物合同,王辛退还小米公司两套涉案移动电源,并请求小米公司:1、赔偿王辛500元;2、退还王辛购货价款108元;3、支付王辛快递费15元;4、赔偿王辛交通费、打印费、复印费100元。

       (二) 裁判结果   

        一审法院认为,涉案网络购物合同有效,小米公司的行为不构成欺诈,王辛的诉讼请求证据不足,故判决驳回其诉讼请求。王辛不服,向北京市第一中级人民法院提起上诉称,小米公司提前一周打出原价69元电源“米粉节”卖49元的广告,欺骗消费者进行排队抢购,销售当天广告还在,但商品却卖69元,小米公司为网购设定了定时抢购,抢购时间不到20分钟,其行为已构成价格欺诈。二审法院认为,涉案网购合同有效,消费者拥有公平交易权和商品知情权。由于小米公司网络抢购此种销售方式的特殊性,该广告与商品的抢购界面直接链接且消费者需在短时间内作出购买的意思表示。王辛由于认同小米公司广告价格49元,故在“米粉节”当日作出抢购的意思表示,其真实意思表示的价格应为49元,但从小米网站订单详情可以看出,王辛于2014年4月8日14时30分下单,订单中10400mAh移动电源的价格却为69元而非49元。小米公司现认可小米商城活动界面显示错误,存在广告价格与实际结算价格不一致之情形,但其解释为电脑后台系统出现错误。由于小米公司事后就其后台出现错误问题并未在网络上向消费者作出声明,且其无证据证明“米粉节”当天其电脑后台出现故障,故二审法院认定小米公司对此存在欺诈消费者的故意,王辛关于10400mAh移动电源存在欺诈请求撤销合同的请求合理,对另一电源双方当事人均同意解除合同,二审法院准许。据此,该院依法判决王辛退还小米公司上述两个移动电源,小米公司保底赔偿王辛500元,退还王辛货款108元,驳回王辛其他诉讼请求。

       法律点评: 销售者网上销售商品有价格欺诈行为,诱使消费者购买该商品的,即使该商品质量合格,消费者有权请求销售者“退一赔三”和保底赔偿。

       二、李晓东诉酒仙网电子商务股份有限公司网购合同纠纷案

        (一)基本案情   

        2012年8月9日,李晓东在淘宝网购买了酒仙网电子商务股份有限公司(以下简称酒仙公司)销售的白酒6瓶,网上商品页面描述为[白酒中国名牌52度五粮液(1618)500ml特价],成交价为8349元。交易完成后李晓东查询上述网页发现,其购买的白酒在酒仙公司的淘宝店铺中标注的商品“特价和原价”相等,于是向北京市价格举报中心举报。之后,李晓东与酒仙公司达成《谅解协议书》,约定双方于协议签订后5日内完成退货、退款手续,酒仙公司赔偿李晓东8394元,如一方违约,承担总金额20%的违约金。因酒仙公司未履行该协议,李晓东诉至江苏省滨海县人民法院,请求酒仙公司赔偿8394元并承担违约金1678.8元。

        (二)裁判结果  

        受诉法院认为,经营者与消费者进行交易,应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。经营者在交易过程中,应当向消费者提供有关商品的真实信息,不得作虚假宣传。在本案网络交易过程中,酒仙公司以网上销售的是特价商品来误导消费者,其行为已构成欺诈,依法应当承担法律责任。李晓东在请求赔偿过程中与酒仙公司达成了谅解协议,因酒仙公司未能按照该协议约定义务履行,其行为已构成违约,应当承担违约责任。因此,李晓东要求酒仙公司按照协议履行赔偿义务的诉讼请求,符合法律规定,依法应予支持。经受诉法院合法传唤,酒仙公司无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为放弃其抗辩权,应当承担对其不利的法律后果。受诉法院判决酒仙公司给付李晓东赔偿款8394元,并承担违约金1678.8元,共计10072.8元。酒仙公司未上诉。


        法律点评:作为销售者利用他人网络销售货物过程中有欺诈行为,交易后与消费者达成赔偿协议而不履行,消费者有权请求销售者依照协议承担赔偿责任。

        三、杨波诉巴彦淖尔市合众圆通速递有限公司乌拉特前旗分公司、付迎春网络购物合同纠纷案

       (一)基本案情   

       2013年3月19日,杨波以网购形式从付迎春开办的电子经营部购买价值15123元的电脑一台,下单后货款及邮寄费95元均已向迎春付清。同日,付迎春委托巴彦淖尔市合众圆通速递有限公司乌拉特前旗分公司(以下简称速递公司)送货。该货物于同月24日到达交货地后被他人冒领。为此,杨波多次要求付迎春交货未果,遂诉至内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院,请求判令速递公司、付迎春赔偿其电脑款15123元和邮寄费95元。

      (二)裁判结果  

        受诉法院认为,杨波以网购形式从付迎春处购买商品,并向付迎春支付了货款和邮寄费,付迎春作为托运人委托速递公司将货物交付给杨波,分别形成网购合同关系和运输合同关系。从当事人各自的权利义务来看,在网购合同中,杨波通过网上银行已经支付了货款和邮寄费,履行了消费者的付款义务,付迎春作为销售者依约负有向杨波交货的义务。虽然付迎春已将货物交给速递公司发运,但在运输过程中,速递公司的工作人员在送货时未验证对方身份信息擅自将货物交由他人签收,销售者付迎春尚未完成货物交付义务,构成违约,故对杨波请求付迎春赔偿已付的电脑款15123元,邮寄费95元的诉讼请求应予支持。根据合同相对性原则,合同只约束缔约双方当事人,速递公司将货物错交给他人,属于付迎春与速递公司之间的运输关系。速递公司不应在本案中承担赔偿责任,故对杨波关于速递公司应当承担赔偿责任的请求不予支持。受诉法院判决付迎春赔偿杨波已付的电脑款15123元及邮寄费95元。当事人均未上诉。

       法律点评:消费者网购的货物在交付过程中被他人冒领,消费者主张销售者与送货人共同承担赔偿责任的,根据合同相对性原则,应由销售者承担赔偿责任。


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